雇主直接依勞基法第12條第4款違反勞動契約或工作規則，情節重大者，資遣勞工？（上集）－朱惠斌的部落格

甲○○於民國94年11月29日任職馬○醫院醫院，擔任資訊室服務員，負責機房勤務與資訊設備維修工作。

馬○醫院於99年7 月26日起，將甲○○上下班時間由「每星期上班4 天，上午8 時上班、下午8 時下班」調整為「每星期上班5 天，上午8 時上班、下午5 時下班」。

馬○醫院未將甲○○記小過，亦未召開「職員獎懲委員會」審核甲○○「應上班時間未執行職務，亦未請假即擅自離開工作崗位」一案。

甲○○於99年12月28日接獲馬○醫院存證信函，通知兩造於99年12月30日起終止勞動契約，理由為：「自99年9 月至11月間，連續2 個月於應上班時間未執行職務，亦未請假即擅自離開工作崗位」，馬○醫院即依獎懲規則第12條、第10條及勞動基準法第12條第1 項第4 款規定，將甲○○免職。

馬○醫院經臺北市政府性別工作平等委員會審定性別歧視成立之事實，目前在行政訴訟中。

爭執事項：

（一）馬○醫院以「自99年9 月至11月間，連續2 個月於應上班時間未執行職務，亦未請假即擅自離開工作崗位」為由，不經預告終止兩造勞動契約，是否有理由？

1.甲○○早於99年5 月6 日即以心臟病為由，上簽請求馬○醫院調整職務內容：「對資訊室的機房勤務工作實在心有餘而力不足」，並以心臟超音波為附件；甲○○主管周○○於翌日簽核意見：「資訊服務員主要業務是機房勤務與資訊設備維修等工作，其他業務如程式設計、資訊系統管理等工作，並非其能力所及，所以無法為其調整職務內容。雖經多次溝通，也儘量予以工作上的便利，仍然無法消除其內心的疑慮……基於醫院照顧員工理念，懇請人力資源室協助評估，是否可以予以資遣，使其能夠返鄉進行後續醫療」、同部門之許○○會簽：「資訊室服務員職務為現行工作範圍，無其他替代工作……擬同意周○○課長意見，以資遣方式，使其能夠返鄉（高雄）進行治療」。

人力資源部劉○○、陳○○亦簽擬同意，並稱：「目前行政職系編制內服務員尚有缺額之單位為洗縫課（淡水）、北淡營養課，前述單位目前未有提出補人之需求」，可知於99年5 月間因甲○○以心臟疾病為由申請調整職務，馬○醫院主管簽呈討論調職之可能性不高而傾向予以資遣。但此後針對甲○○請求馬○醫院調整職務、但馬○醫院擬以資遣方式辦理一事，即無下文。

2.迨至人力資源部主任劉○○於99年10月26日又簽核：「甲○○之情況並未能符合資遣條件……單位進一步將其工作調整為庶務性質，避免其至一線單位服務招致異樣眼光……就甲○○上下班及工作中以女性裝扮，在穿著非奇裝異服、不影響他人狀況下，法規並無禁止或限制之規範。但非有正當理由進出女廁所，經舉發或因而造成院譽之損害（傷）；或於上班時間未告知主管擅自離開工作崗位不知去向，則可依獎懲規則予以懲處……建議單位主管再予規勸輔導，避免因不當行為違反規則遭懲處，如有強烈『變性』意圖，應循正規程序透過精神科醫師診斷來處理為妥」。

周○○接著於99年10月30日再會簽：「目前甲○○上下班打卡雖然正常，只是為達被資遣或獲取『非自願離職證明』之目的，在服裝打扮及行為舉止相當女性化，自我感覺良好，全然無視他人異樣眼光，對單位交付之工作全無意願，已對單位風紀造成影響……周員情況特殊又固執己見，無視於本課同仁對其之包容，為維護單位紀律，將請其自行離職，否則依醫院工作規則人事篇人拾壹考勤規則第11條第4 項：職員在上班時間內未經准許及辦理請假手續，擅自離開工作場所或外出者，均以曠職論處」。

主任湯○○會簽：「同意周課長意見，該員不配合單位要求已嚴重影響單位運作，又不符合『非意願性離職』之條件，建議照醫院規定辦理」，協談中心人員王○○會簽：「1.甲○○曾至協談中心面談過1 次。2.該員對自我性向認同相當篤定，但此議題不應與工作要求混淆。3.同意周課長意見，若該員不願配合單位工作要求，應考慮照醫院規定處置」，課長周○○、李○○、副院長施○○（意見：「主管繼續與甲○○懇談，因不符資遣資格，請其自行離職；或者若有擅離工作場所或不假外出情形，依院規辦理」）、院長蔡○○均表同意而核可。

3.甲○○主管即主任林○○又於99年11月30日簽核公文指稱甲○○：「1.長期怠工，擅自離開工作崗位，每天在辦公室時間不會超過1 小時。2.嚴重曠職呈請議處」，並附甲○○之考勤統計表、進出辦公室紀錄、圖書館進出時間資料，而劉○○則於99年12月16日臚列各項可以採取之懲戒手段：「依單位所提，擅自離開工作崗位，法規及醫院相關規定：1.獎懲規則第12條第1 項第3 款規定，擅自離開工作崗位，應予記小過。2.獎懲規則第10條第1 項第11款規定，記滿2 大過，應予免職。3.離退規則第5 條第1 項第4 款（勞基法第12條第4 款），違反勞動契約或工作規則或依獎懲規則第10條規定應予免職者，本院得予以免職」。

嗣經劉○○於99年12月22日決定：「擬同意依勞動基準法及本院相關規則規定，以違反勞動契約或工作規則或依獎懲規則第10條規定予以免職（終止勞動契約），並依法於單位提出其情形之日（11/30 ）起30日內為之，須將終止勞動契約通知於2010年12月29日前交予甲○○，自2010年12月30日終止勞動契約（免職）」，並經副院長、院長核可。

馬○醫院乃於99年12月28日發給甲○○之郵局存證信函記明：「台端於99年9 月至11月間，連續2 個月於應上班時間未執行職務，亦未請假即擅自離開工作崗位，已符合獎懲規則第12條及第10條免職規定，依勞基法第12條第1項第4 款及第2 項（本院離退規則第5 條第1 項第4 款及第2 項）規定，應予免職」，且於99年12月27日發出職員獎懲記事通知。