且若有實質信託管理行為，自不難舉出具體事證，然甲○○僅提供上開會計師為甲○○製作之簿冊暨甲○○與配偶同時同地出席之股東會及董事會會議紀錄、簽到簿為憑，足認系爭信託契約確僅具形式而已，尚非信託法所定之積極信託，而僅屬消極信託。
甲○○對東○公司所分派之93年度盈餘具有影響力與控制權，且於東○公司股東常會通過分配股息49,920,000元後，甲○○與其配偶始於94年8月8日簽訂本件信託契約，甲○○並再召開股東臨時會，再將上揭49,920,000元股息分配，轉變為配發股票股利49,920股（每股1,000元），可知本件信託契約受益人丙○○等4人，於94年所配發之股利合計28,844股，非信託契約訂定後，受託人乙○○於信託期間管理受託股票所產生之收益，原應由甲○○領取該股票股利再贈與受益人，惟甲○○藉由一徒具形式消極信託契約即規避高額稅賦，嚴重扭曲租稅公平，其手段即具非難性，難認有正當理由，稅法上應評價為偽裝行為，信託表象之私法行為相當通謀之意思表示，因不具法律效果而不得以之為課稅依據，並應以被隱藏之法律行為為課稅基準，從而，本件信託契約所隱藏之一般股票股利贈與行為即為課稅事實。
甲○○配偶即本件信託受託人亦未真正從事上揭股票管理、處分行為，而有異於一般合法信託行為，而不具正當性，不論應評價為脫法之租稅規避行為，而否定甲○○及其配偶所安排的信託行為之租稅效果（即租稅規避之否認）而回歸實質課稅；抑或認係偽裝行為，甲○○均欠缺正當性，自無從主張誠信原則或信賴保護原則之餘地；財政部94年2月23日函釋僅係區分信託契約是否明定有特定受益人，如受益人特定，委託人是否保留變更受益人及分配、處分信託利益之權利等態樣，據以規定如何核課所得稅與贈與稅及其核課依據為何，而100年5月6日函釋係闡明委託人就其訂約時已明確或可得確定之盈餘，藉孳息他益之信託形式贈與受益人，其實質與委託他人領取股利後再為贈與並無不同，應就其實質贈與之股利依法課徵贈與稅，其認定之課稅事實係贈與「股利」而非「孳息他益之信託利益」，應依同法第4條第2項規定課徵委託人贈與稅情形，兩者不同。
又該94年2月23日函釋係就實質信託者而言，與100年5月6日函係對於僅具信託形式達成贈與目的所為解釋，顯不相侔，尚無因二函釋造成不明確，而有違明確性原則；再者，財政部並未曾函釋肯認消極信託情形，有遺產及贈與稅法第10條之2第3款規定之適用，自不生見解變更，而有稅捐稽徵法第1條之1第2項規定適用之問題；況本件應依甲○○之行為回歸遺產及贈與稅法課稅，原無援引財政部函釋之必要，是其後財政部就此類案件是否作成100年5月6日臺財稅字第10000076610號函或100年8月23日臺財稅字第10004525991號等函即無再探究之必要；依稅捐稽徵法第21條第1項第1款及第2項規定，高雄國稅局既發現本件信託應視為一般贈與行為，核課贈與稅，又未逾核課期間，則高雄國稅局補徵本件贈與稅，依上揭規定，並無不合，自無違反行政程序法第1條規定及權力濫用之情事。
縱甲○○已申報本件信託行為並核定贈與稅，惟並不影響本件應補徵之贈與稅，亦無民法第217條及第227條之2適用；再信託行為所附帶之節稅效果，財政部相關鼓勵信託行為之函釋及政策，均係指符合信託法之信託行為，顯與本件無信託實質者有異。
且甲○○訴訟代理人於原審100年度訴字第608號訴訟所提供之剪報內容，亦謂對於大股東把資產信託給自家人或自家的投資公司，等於左、右口袋交相信託，會有法律問題等語，亦足見本件信託行為未受社會所允許；再甲○○所提其他上市、上櫃公司股票信託之資料，僅係個案認定，是否違法尚須逐一審查，亦不能影響本件判斷，而為有利甲○○之認定等語，已詳述其得心證之理由，並就甲○○之主張，何以不足採取，分別予以指駁甚明，且將原判決正本第18頁及第26頁關於「最高法院96年上字第1032號判決」之記載，裁定更正為「最高法院87年度台上字第2697號及臺灣高等法院96年度上字第1032號判決」在案。
經核原判決理由之論述，雖然著重於「系爭信託契約確僅具形式而已，尚非信託法所定之積極信託，而僅屬消極信託，稅法上應評價為偽裝行為，信託表象之私法行為相當通謀之意思表示，因不具法律效果而不得以之為課稅依據，並應以被隱藏之法律行為為課稅基準」等語，與本院前述見解不盡相同，惟其結論係維持原處分，則於法尚無不合。
觀諸前開上訴意旨，無非重述其在原審業經主張而為原判決摒棄不採之陳詞，再予爭執，或就原審取捨證據、認定事實之職權行使，指摘其為不當，或係以其對法規之主觀見解，任意指摘原判決有適用法規不當或判決不備理由等情形，均無足採。
綜上所述，原審並無上訴意旨所謂判決適用法規不當、不備理由等違背法令情形。上訴論旨，仍執前詞，指摘原判決違背法令，求予廢棄，為無理由，應予駁回。
朱惠斌
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