同法第30條第1項規定：「勞工每日正常工作時間不得超過八小時，每二週工作總時數不得超過八十四小時」。同法第36條規定：「勞工每七日中至少應有一日之休息，作為例假」。同法第39條規定：「第三十六條所定之例假、第三十七條所定之休假及第三十八條所定之特別休假，工資應由雇主照給。雇主經徵得勞工同意於休假日工作者，工資應加倍發給。因季節性關係有趕工必要，經勞工或工會同意照常工作者，亦同」。
查甲○○自91年12月16日起，受僱於錩○工業公司，擔任守衛工作，工作時間為星期一至星期六，每日12小時，業如前述，顯已逾上開勞基法規定之正常上班時數，則自應依上開勞基法之規定，核算每周加班工時後，茲換算甲○○每周工時如下：
1.甲○○星期一至六每日加班4小時，前2小時應依平日每小時工資額至少加給三分之一，後2小時則至少加給三分之二，扣除星期一至星期五之正常工作時間合計40小時後，星期六之正常工作時間尚餘2小時（計算式：每二週84小時÷2＝每週工作總時數42小時，42小時－40小時＝2小時），逾此之10小時即屬加班，錩○工業就甲○○在星期六工作之第3-4小時，應依平日每小時工資額加給三分之一，就第5-12小時部分，應加給三分之二。
依此算得甲○○每週應給付甲○○之時薪共計96小時，計算式如下：
一、星期一至星期五每日14小時：正常工作時間8小時＋加班前2小時(2×4/3)＋加班第3-4小時(2×5/3)＝14
二、星期六18小時：正常工作時間2 小時＋加班前2 小時(2×4/3)＋加班第3-12 小時(8×5/3)＝18
三、星期日例假依勞基法第39條規定，工資照給，以正常工作時間8小時計
四、據上，錩○工業應發給甲○○之時薪共計96小時：星期一至星期五之(14 小時×5 日) ＋星期六之18小時＋星期日之8 小時＝96小時
2.按工資由勞雇雙方議定之。但不得低於基本工資。前項基本工資，由中央主管機關設基本工資審議委員會擬訂後，報請行政院核定之。勞基法第21條第1 項、第2 項定有明文。
準此，行政院於86年10月16日核定基本工資為每月15,840元，並自86年10月16日起實施；而後，勞委會修正基本工資為每月17,280元，並自96年7 月1 日生效；嗣又修正基本工資為每月17,880元，並自100 年1 月1 日生效；後又修正基本工資為每月18,780元，並自101 年1 月1 日生效，業經公告周知，並有行政院勞委會基本工資函文在卷可按，則依歷次公告之基本工資計算，甲○○主張加班費之期間即96年3月28日至101年3月27日共計60 個月之薪資，錩○工業應給付甲○○之最低工資分述如下：
一、96年3月28日至96年6月30日期間，最低時薪為66元，若以甲○○每週工作可領96小時工資計算，錩○工業每週最少應發給6,336元，計算式如下：每月基本工資15,840元÷30日÷8 小時＝66元/時薪66元×96小時＝6,336元
二、96年7月1日至99年12月31日期間，最低時薪為72元，若以甲○○每週工作可領96小時工資計算，錩○工業每週最少應發給6,912元，計算式如下：每月基本工資17,280元÷30日÷8 小時＝72元/ 時薪72元×96小時＝6,912 元
三、100年1月1日至100年12月31日期間，最低時薪為75 元，若以甲○○每週工作可領96小時工資計算，錩○工業每週最少應發給7,200元，計算式如下：每月基本工資17,880元÷30日÷8小時＝75元/時薪75元×96小時＝7,200元
四、101年1月1日至101年3月27日期間，最低時薪為78 元，若以甲○○每週工作可領96小時工資計算，錩○工業每週最少應發給7,488元，計算式如下：每月基本工資18,780元÷30日÷8小時＝78元/時薪78元×96小時＝7,488元
但依兩造約定之月薪22,000元計算，甲○○之週薪僅為5,133元（計算式：22,000÷30日×一週7日＝5,133），時薪僅為53元（計算式：5,133元÷甲○○每週工作時數96小時＝53元），可知均低於歷次公告之基本工資換算之時薪。
錩○工業雖辯以每月給付甲○○之薪資已超出基本工資，自無違反勞基法最低保障之情狀云云，顯未審究甲○○實際工作時間已超出勞基法第30條之規定，應依同法第24條規定計給加班費，所辯自不足取。從而，甲○○主張錩○工業有短少發給加班費，並請求錩○工業補給，洵屬有據。
(8)茲就甲○○得請求補發之加班費，析述如下：
1.96年3 月28日至96年6 月30日期間，共計15,904元：
一、96年3月28-30日星期三至星期五，共計3日，合計234元。計算式如下：66元－53元＝時薪短少13元。加班前2 小時(13 元×2 小時×4/3)＋加班後2 小時(13 元 ×2小時×5/3)＝78元，78元×3日＝234元
二、96年3月31日星期六，為208元加班前2 小時(13 元×2 小時×4/3)＋加班後8 小時(13元×8 小時×5/3)＝208
三、96年4-6月份部分：依基本工資計算，甲○○每月月薪應為27,154元（計算式：每週應發6,336元÷一週7日×30日＝27,154元），扣除兩造意定月薪22,000元，每月短少5,154元，3個月合計15,462元（計算式；5,154×3＝15,4 62）。
四、以上合計15,904元
2.96年7月1日至99年12月31日共計42個月，合計320,166元：依基本工資計算，甲○○每月月薪應為27,154元（計算式：每週應發6,912元÷一週7日×30日＝29,623元），扣除兩造意定月薪22,000元，每月短少7,623元，42個月合計320,166元（計算式：7,623×42＝320,166）。
3.100年1月1日至100年12月31日共計12個月，合計106,284 元：依基本工資計算，甲○○每月月薪應為27,154元（計算式：每週應發7,200元÷一週7日×30日＝30,857元），扣除兩造意定月薪22,000元，每月短少8,857元，12個月合計106,284元（計算式：8,857×12＝106,284）。
4.101年1月1日至101年3月27日期間，合計29,602元：
1.依基本工資計算，甲○○每月月薪應為27,154元（計算式：每週應發7,488元÷一週7日×30日＝32,091元），扣除兩造意定月薪22,000元，每月短少10,091元。
2.101 年1 月份及2 月份共計短少20,182元（計算式：10,091×2 ＝20,182）。
3.101 年3 月1 日至3 月27日，共計4 週，合計短少9,420 元，計算式如下：每週應發7,488元－已發5,133元＝每週短給2,355元2,355×4(週)＝9,420
4.以上合計29,602元。
(9)綜上，合計471,956元。從而，甲○○依勞基法第24條、第30條規定，請求錩○工業給付加班費471,956元，於法有據，應予准許；逾此部分之請求，尚屬無據，不應准許，而原審判准482,047元，尚有未洽。
(二)甲○○請求錩○公司給付未休特別休假之折算工資有無理由？
(10)又按勞工在同一雇主或事業單位，繼續工作滿一定期間者，每年應依左列規定給予特別休假：一、一年以上三年未滿者七日。二、三年以上五年未滿者十日。三、五年以上十年未滿者十四日。四、十年以上者，每一年加給一日，加至三十日為止。勞基法第38條定有明文。
又按特別休假因年度終結或終止契約而未休者，其應休未休之日數，雇主應發給工資，勞基法施行細則第24條第3款亦定有明有文。本件甲○○主張錩○工業拒絕核准特別休假乙節，為錩○工業所否認，並以詞置辯。然查：
1.甲○○主張錩○工業於96年度至99年度均拒絕核准特別休假等情，業據證人即錩○工業公司離職守衛韓○○於原審結證稱：「我在錩○工業公司任職十一年多，從88年10月12 日開始到100年10月份止，擔任警衛工作，．．．」、
「（問：公司其他警衛請假是否有被公司拒絕？）在我離職前六、七年前，公司的副董劉○○有下紙條說警衛人員全年無休，警衛人員的特休假會以我們的日薪計算，每年會發一次，直接撥到我們的薪資帳戶，但是領了一、二年之後，公司又停掉了。因為副董曾經有下過上開指示，所以警衛人員不敢請假，都是私下委託其他警衛幫忙。」
「（問：你剛才提到劉○○有下紙條，警衛全年無休，這件事你如何得知？）我在警衛室有看到那份書面，其他警衛包括甲○○也都有看到。」、「（問：你的意思是說，你們看到那張紙條，就不敢請特休？）不是不敢，而是公司已經說要換成薪資給我們，在此之前也沒有請過特休，在此之後，也只有發過一、二年，後來就無故就沒有再發給特休假的薪資。
我應徵時，公司就有跟我說，休假及特休都是按勞基法的規定，而且我的假卡上也都會註記每年度我的特休及休假有幾天，我雖然沒有請假，但我還是有看到我的假卡。」、「問：你所謂的請假卡是否如提示的文件？）對，每一年度都會有壹張，關於休假及特休的註記就如所提示的文件右上方之記載，這請假卡資料是從我任職時期起就有的。」等語在卷，核與甲○○所稱；錩○工業於96年度至99年度均拒絕核准特別休假等情，大致相符。
雖錩○工業抗辯，甲○○已拋棄特別休假權益云云，並提出甲○○98年度、99年度請假卡，並以甲○○各年度皆有請3日之特休假，佐其說詞。但觀諸上開請假卡，甲○○請假之事由均係參加錩○工業舉辦之公司旅遊，除此之外，即無其他請假紀錄，而公司旅遊既係錩○工業安排並給假讓員工參與，性質上自與員工基於個人事由而申請特別休假之情形迥異，無法相提而論。
*關鍵字：開除、警衛、合意、默示、勞動規劃
朱惠斌
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