勞工終止勞動契約，要求雇主給付加班費及資遣費？（下集） @ 朱惠斌的部落格

又雇主依法自工資代扣應由勞工負擔之勞、健保費用，本屬工資之一部，於計算勞動基準法第2條第4款所稱平均工資之工資總額時，應予列計，不予扣除，故依前開實付工資對照表，加回泰○興電梯有限公司代扣之勞健保費用後，甲○○於100年11月之薪資為34,000元、100年12月為35,625元、101年1月為22,250元、101年2月為24,000元、101年3月為26,000元、101年4月為27,225元、101年5月（至23日止）為20,875元。

準此，甲○○於終止勞動契約前6個月之工資，依序為100年11月（以8日計算）8,908元（33,405÷30×8=8,908）、35,625元、22,250元、24,000元、26,000元、27,225元、101年5月為19,967元（因終止當日不計，僅計算22日，即20,875÷23×22=19,967，元以下四捨五入，下同），總額共計163,975元。故甲○○於離職前六個月之平均工資，為27,329元（163,975÷6=27,329）。

4、甲○○自100年7月5日起受僱於泰○興電梯有限公司，並於101年5月23日終止，工作年資為10個月又19日，依勞工退休金條例第12條第1項規定計算，可得0.44個基數之資遣費（[10＋19÷30]÷12÷2=0.44，小數點2位以下四捨五入）。是以甲○○得請求之資遣費，為12,025元（27,329×0.44=12,025），逾此部分之請求，不應准許。

（6）預告工資部分：

按「雇主依第11條或第13條但書規定終止勞動契約者，其預告期間依左列各款之規定：

1、繼續工作3個月以上1年未滿者，於10日前預告之。

2、繼續工作1年以上3年未滿者，於20日前預告之。

3、繼續工作3年以上者，於30日前預告之。

勞工於接到前項預告後，為另謀工作得於工作時間請假外出。其請假時數，每星期不得超過2日之工作時間，請假期間之工資照給。雇主未依第1項規定期間預告而終止契約者，應給付預告期間之工資」，勞動基準法第6條定有明文。是依上開規定，雇主應給付預告期間工資之要件，係指雇主未依同法第16第1項規定期間預告而終止契約之情形。

查兩造僱傭契約係因甲○○主張雇主即泰○興電梯有限公司違反勞基法第14條第5款、第6款而先行終止，故泰○興電梯有限公司無從再為終止，則甲○○請求泰○興電梯有限公司給付其預告期間之工資，於法不合，不應准許。

（7）泰○興電梯有限公司將投保薪資高薪低報，致甲○○請領失業給付受有損害部分：

1、泰○興電梯有限公司於甲○○任職期間，係以甲○○之投保薪資每月20,100元為甲○○提撥勞工退休金至其專戶乙節，為兩造所不爭。參酌前述泰○興電梯有限公司實際支付甲○○之薪資，甲○○主張泰○興電梯有限公司將投保薪資高薪低報，固非無據。

2、惟按投保單位不依就業保險法之規定辦理加保手續者，按自應為加保之日起，至參加保險之日止應負擔之保險費金額，處以十倍罰鍰。勞工因此所受之損失，並應由投保單位依就業保險法規定之給付標準賠償之。就業保險法第38條第1項定有明文。

而依就業保險法第11條第1項第1款規定，請領失業給付須具備：(1)被保險人於非自願離職辦理退保當日前3年內，保險年資合計滿1年以上；(2)具有工作能力及繼續工作意願；(3)向公立就業服務機構辦理求職登記，自求職登記之日起14日內仍無法推介就業或安排職業訓練等三要件。

本件甲○○雖因泰○興電梯有限公司未於其在職期間為其足額投保勞工保險（就業保險），然失業給付之立法目的，在於被保險人離職後具工作能力及繼續工作意願，惟仍無法經由就業服務機構推介就業，亦無法安排職業訓練，為保障勞工職業訓練及失業一定期間之基本生活，故於符合上開要件時，賦與請領失業給付之權利（就業保險法第1條規定參照）。

甲○○既本於就業保險法第38條第1項規定請求泰○興電梯有限公司賠償其未能足額請領失業給付之損失，參諸上開立法目的，甲○○仍應符合離職後具有工作能力及繼續工作意願，且經求職仍無法就業之要件，始得認其受有相當於失業給付之損害。

惟甲○○自承其未於離職後向公立就業服務機構辦理求職登記，及自求職登記之日起14日內仍無法推介就業或安排職業訓練，自無請領失業給付之權利，難認受有損害。申言之，甲○○並未因泰○興電梯有限公司將投保薪資高薪低報，致受有相當於失業給付之損害，則其請求泰○興電梯有限公司賠償所受損害，洵屬無據。

（8）泰○興電梯有限公司未足額提撥勞工退休金之損害部分：

泰○興電梯有限公司確有未依前述甲○○之實際薪資金額投保之情，雖如前述。惟上開應提繳金額，僅係存於勞工個人之退休金專戶，作為勞工退休基金，由受委託之金融機構運用之，係於勞工年滿60歲以上者，始得請領，勞工退休金條例第24條規定甚明。

甲○○為61年5月17日生，年僅40歲，既未屆退休年齡，尚不得請領退休金至明。則其訴請泰○興電梯有限公司逕向其給付未依法繳足之勞工退休金之損害19,034元，尚難准許。

（9）請求發給非自願離職證明書部分：

按「本法所稱非自願離職，指被保險人因投保單位關廠、遷廠、休業、解散、破產宣告離職；或因勞動基準法第11條、第13條但書、第14條及第20條規定各款情事之一離職」、「勞動契約終止時，勞工如請求發給服務證明書，雇主或其代理人不得拒絕。」就業保險法第11條第3項及勞動基準法第19條定有明文。

查本件甲○○既因依勞動基準法第14條第1項第5、6款之規定終止系爭僱傭契約，則甲○○依勞動基準法第19條請求泰○興電梯有限公司發給非自願離職證明書，要屬正當。

綜上所述，甲○○依勞動基準法等法律關係，請求泰○興電梯有限公司給付加班費2,500元及資遣費12,025元，共計14,525元，及自起訴狀繕本送達翌日即101年6月27日起至清償日止，按週年利率百分之五計算之法定遲延利息，並發給非自願離職證明書，即屬正當，應予准許；逾此部分之請求為無理由，應予駁回。